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每日一练：司法考试卷二每日一练(2018/4/23)
【单选题】某甲为个体运输公司的老板，长期为某大型国有酒厂运输货物，双方签订了长期的运输合同。某日，甲的朋友张某、何某找到甲提出，某厂生产的“AY”酒价值高，市场销售好，若能乘运输过程中，使用调包的手段，用假酒换掉真酒，既能保住甲的业务，又能另行销售谋利，岂不两全其美?甲思考再三为之所动，但提出必须用低价酒调包，张、何同意，其后，张、何从市场购买了价值l0元左右的某种白酒，装入“AY”的酒瓶中，每次甲承担运输任务时，换取3至5箱。长达一年多时间内，三人采用此手段，换取“AY”酒200箱，谋利达40余万元。本案中，甲的行为构成：(　　)
A.贪污罪和假冒注册商标罪
B.侵占罪和假冒注册商标罪
C.诈骗罪和假冒注册商标罪
D.盗窃罪和假冒注册商标罪
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网考网参考答案：B
网考网试题解析：
考点：罪名之间的区分 讲解：关于A项。本题中，三人的行为符合假冒注册商标罪的构成要件，成立假冒注册商标罪；对于调包行为，因其与酒厂属平等主体间的委托关系，甲本人不具有贪污罪所要求的身份条件，也不符合受委托经营国有财产的主体资格，无法成立贪污罪。因此，A选项错误。 关于B项。甲作为运输人，根据货运合同规定，对财物有一定保管的职责，但是利用占有财物的便利进行偷换，以低价值财物换取高价值财物，非法占有财物，成立侵占罪。侵占罪和假冒注册商标罪形成牵连关系，在定罪时应择一重罪处罚。故B项正确。 关于C项。诈骗罪的成立要求被害人基于错误认识而处分财物。本题中，国有酒厂并没有将酒处分给甲的意思，所以不成立诈骗罪；甲作为运输人，很据货运合同规定，对财物有一定保管的职责，但是利用占有财物的便利进行偷换，以低价值财物换取高价值财物，非法占有财物，成立侵占罪。侵占罪和假冒注册商标罪形成牵连关系，在定罪时应择一重罪处罚。故C项错误。 关于D项。盗窃罪与侵占罪的区分：作为犯罪对象的财物是否脱离占有以及由谁占有。行为人不可能盗窃自己事实上占有的财物，对自己事实上已经占有的财物只能成立侵占罪。本题中，某甲对财物有一定保管的职责，已经合法占有了该货物，所以不成立盗窃罪。故D项错误。 查看试题解析出处>>
大数据分析：在此试题本次每日一练练习中：
71%的考友选择了A选项
19%的考友选择了B选项
9%的考友选择了C选项
1%的考友选择了D选项