司法考试

【单选题】甲在某银行的存折上有4万元存款。某日。甲将存款全部取出，但由于银行职员乙工作失误，未将存折底卡销毁。半年后，甲又去该银行办理存储业务，乙对甲说：“你的4万元存款已到期。”甲听后。灵机一动，对乙谎称存折丢失。乙为甲办理了挂失手续，甲取走4万元。甲的行为构成何罪?
A.侵占罪
B.盗窃罪(间接正犯)
C.诈骗罪
D.金融凭证诈骗罪
网考网参考答案：C
网考网解析：
【考点】盗窃罪、诈骗罪及侵占罪的区别 【解析】很多考生认为本题应该定侵占罪，因为银行本来就有甲的存款记录，甲是已然占有该财产后才起犯意的。这种看法是错误的。因为虽然由于银行工作人员的失误，存折底卡未被销毁，但该笔钱事实上已经不存在了，甲并不占有该笔钱。本题也不能定金融凭证诈骗罪。该罪是用伪造的金融凭证进行诈骗的行为。甲后来赖以取钱的存折是银行工作人员被骗后给他补办的，并非甲伪造的。甲也没有用伪造的存折诈骗钱财的行为。本题有争议的是构成盗窃罪还是诈骗罪。盗窃行为是采取秘密窃取的方式，被害人并不知道自己的财物被盗。本案中，银行职员乙是主动交付4万元给甲的。所以不可能是盗窃。其实，很多考生也知道不是盗窃。但觉得也不能定诈骗，因为是乙自己先发生了错误认识，甲只不过利用了他的错误认识。这就是没有理解诈骗罪有两种不同的行为模式：虚构事实和隐瞒真相。我们常见的、常考的都是虚构事实的，如甲在银行没有存款，谎称有存款，持伪造的存折骗走银行的钱的情况。隐瞒真相是指行为人在明知对方已经陷入认识错误的情况下，有义务告知对方某种真实事实，而故意不告知，使对方在受蒙蔽的情况下，“自愿”交付财物的行为。本案这种情况就是“隐瞒真相”。类似的情况还有，隐瞒他人已履行债务的事实，再次接收他人财物的行为。乙作为银行职员，是在事实上可以处分银行财产的人，因此欺骗他就是欺骗银行。这里需要注意的是：诈骗罪的“对方”，通常是财物的被害人，但是也不限于被害人，包括财产占有人或者所有人，以及其他在法律或者事实上具有处分财产的权限或者处于可以处分财产地位的人。诈骗单位的，通常就表现为诈骗单位中在法律上或者事实上具有财产处分权限的人，如本案中的乙。综上，本案定诈骗罪是正确的。 【陷阱点拔】要掌握诈骗罪除了采取虚构事实的方式，还可以采取隐瞒真相的方式。 查看试题解析出处>>